作者：MarkMeng

來源：華法之家

《外商投資法》本質(zhì)為外資管理。

立法背景

《外商投資法》以法律的形式對近年來調(diào)整的政策進(jìn)行固化和確認(rèn)，效力等級高。

1. 1.中美雙邊談判的需要。自2008年開始的中美雙邊投資協(xié)定談判已經(jīng)走過11年，雖未確定最終協(xié)定文本，但談判過程中形成的共識需要體現(xiàn)在法律中。

2. 2.提升營商環(huán)境指數(shù)排名的需要。為進(jìn)一步提高中國在世界銀行發(fā)布的營商環(huán)境指數(shù)上的排名，以便進(jìn)一步吸引外資并降低融資成本，立法機(jī)關(guān)通過新法。

3. 3.雙軌制的統(tǒng)一。2008年的《企業(yè)所得稅法》統(tǒng)一了內(nèi)外資企業(yè)的稅率。在其他方面，外資享受的超國民待遇也越來越少。除了在某些特定地區(qū)和行業(yè)，外資與內(nèi)資在在稅收，土地，貸款等方面已經(jīng)實際同等待遇。
   

內(nèi)容梳理

原針對外資管理的法律體系，政出多門，商務(wù)部、發(fā)改委等機(jī)構(gòu)通過部門規(guī)章、部門規(guī)范性文件等擴(kuò)張行政審批權(quán)力，存在層級眾多，不透明，不穩(wěn)定等問題。以上紛繁復(fù)雜的法律體系核心內(nèi)容體現(xiàn)在以下三個方面：

1. 1.以審批制為主的行政管理規(guī)定

2. 2.區(qū)別于內(nèi)資企業(yè)的內(nèi)部治理規(guī)定

3. 3.對企業(yè)合作協(xié)議和章程限制意思自由的規(guī)定

《外商投資法》保留外資行政管理的內(nèi)容，將審批制變更為備案制加負(fù)面清單管理；去掉了企業(yè)內(nèi)部組織管理及合作協(xié)議的特殊規(guī)定，將外資企業(yè)的組織管理和契約自由交還給《公司法》《合伙企業(yè)法》《合同法》等基礎(chǔ)法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)整。

重點內(nèi)容

《外商投資法》第四章投資管理為重點內(nèi)容，雖然只有八條規(guī)定，體現(xiàn)了該法的管理本質(zhì)，確認(rèn)了下三個方面的管理制度：

1.負(fù)面清單管理制度。通過負(fù)面清單的形式，列出外資禁止和限制投資的領(lǐng)域。違反市場準(zhǔn)入管理的處罰，包括但不限于停止投資活動，限期處理和改正，恢復(fù)原狀，沒收所得。

2.安全審查制度。行政機(jī)關(guān)擴(kuò)權(quán)，對影響或可能影響國家安全的外商投資具備否決權(quán)。首先，國家安全并非單純的法律概念。其次，行政機(jī)關(guān)的決定不具有可訴性，不存在司法程序的救濟(jì)措施。

3.信息報告制度。外國投資者或者外商投資企業(yè)主動報送投資信息。未報送的會被要求責(zé)令限期改正和罰款。

律師建議

外國投資者應(yīng)當(dāng)關(guān)注《外商投資法》投資管理的重點內(nèi)容及配套法規(guī)，重視合規(guī)性，及時對可能存在的違規(guī)問題進(jìn)行整改，避免在法律生效后受到處罰。

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原標(biāo)題： 透視《外商投資法》