作者：劉韜

某有限責(zé)任公司的股東糾紛中，公司沒(méi)有設(shè)立董事會(huì)，小股東周先生持股30%，擔(dān)任公司的執(zhí)行董事，大股東趙先生持股70%，擔(dān)任公司總經(jīng)理兼法定代表人。周先生依照公司法及公司章程規(guī)定，作出解聘趙先生總經(jīng)理職務(wù)，選聘自己擔(dān)任總經(jīng)理的執(zhí)行董事決定，因公司公章在大股東趙先生手里，周先生在省級(jí)報(bào)紙上刊登公司公章作廢的聲明后，在承制公章的商店（公章刻制企業(yè)）私自刻制公司的新公章，并在工商機(jī)關(guān)辦理總經(jīng)理及法定代表人的為自己的變更登記，但周先生刻制新公章沒(méi)有在公安機(jī)關(guān)取得事前審批。

變更登記后，趙先生起訴工商機(jī)關(guān)要求撤銷上述變更登記，并向周先生發(fā)函：1、按照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第五十二條“有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（一）偽造、變?cè)旎蛘哔I(mǎi)賣(mài)企業(yè)的印章的；2、按照《刑法》第二百八十條“偽造公司、企業(yè)的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑；3、限周先生3日內(nèi)撤銷總經(jīng)理及法定代表人工商變更登記。

周先生不同意后，趙先生向當(dāng)?shù)毓步?jīng)偵報(bào)案，公安啟動(dòng)對(duì)周先生的刑事犯罪調(diào)查并采取相關(guān)措施。

周先生委托律師邀請(qǐng)國(guó)內(nèi)民商事、行政法、刑法大咖張明楷教授等專家組織論證會(huì)。首先對(duì)刻制公章的民事責(zé)任和行政責(zé)任進(jìn)行論證。

公司的執(zhí)行董事或董事會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)股東會(huì)的常設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會(huì)的具體決議，并有制訂包括公司公章日常使用和管理制度的權(quán)利，在公司章程及股東會(huì)沒(méi)有禁止董事會(huì)或執(zhí)行董事行使制訂公司公章日常使用和管理制度權(quán)利的情況下，執(zhí)行董事或董事會(huì)有權(quán)作廢并重刻公章。在法定代表人不是由執(zhí)行董事兼任的情形下，法定代表人無(wú)權(quán)作廢并重刻公章。

1979年至2017年之間，我國(guó)的企業(yè)事業(yè)單位刻制公章按照《國(guó)務(wù)院關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)、事業(yè)單位印章的規(guī)定》 （國(guó)發(fā)〔1993〕21號(hào)）和《印鑄刻字業(yè)暫行管理規(guī)則》規(guī)定，實(shí)行公安機(jī)關(guān)事前審批制度。

2017年，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《國(guó)務(wù)院關(guān)于第三批取消中央指定地方實(shí)施行政許可事項(xiàng)的決定》（國(guó)發(fā)[2017]7號(hào)），取消了縣級(jí)公安機(jī)關(guān)對(duì)公章刻制的審批事項(xiàng)，實(shí)行公章刻制備案管理。但繼續(xù)保留公安機(jī)關(guān)對(duì)公章刻制企業(yè)的審批。

綜上，公司的董事會(huì)或執(zhí)行董事在通過(guò)公安機(jī)關(guān)行政審批的承制公章的工廠、商店、刻字?jǐn)偪讨频墓潞戏ㄓ行?，承制公章的工廠、商店、刻字?jǐn)傄婪▽⒖讨频墓孪蚬矙C(jī)關(guān)履行備案義務(wù)。

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