作者：王平

來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）

對于資金池，并沒有專門的官方定義，但是從監(jiān)管文件中關(guān)于資金池的相關(guān)描述可知，資金池具有滾動募集、混合運(yùn)作、期限錯配、分離定價、未單獨(dú)建賬或未獨(dú)立核算等特征。由于資金池業(yè)務(wù)參與主體較多，一旦發(fā)生風(fēng)險，容易產(chǎn)生較嚴(yán)重的后果。因此，資金池業(yè)務(wù)一向是金融監(jiān)管的重點之一。為此，本文就資金池業(yè)務(wù)相關(guān)禁止或限制規(guī)定進(jìn)行了較為全面的梳理，具體如下：

一、銀行業(yè)資金池相關(guān)規(guī)定

（1）對于銀行理財資金池業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定

2013年，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)影子銀行監(jiān)管有關(guān)問題的通知》（國辦發(fā)〔2013〕107號），其中要求商業(yè)銀行不得開展理財資金池業(yè)務(wù)，切實做到資金來源與運(yùn)用一一對應(yīng)。 

2017年4月7日，中國銀監(jiān)會《關(guān)于銀行業(yè)風(fēng)險防控工作的指導(dǎo)意見 》（銀監(jiān)發(fā)〔2017〕6號） ，其中規(guī)定銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)不得開展?jié)L動發(fā)售、混合運(yùn)作、期限錯配、分離定價的資金池理財業(yè)務(wù)。 本次將主體范圍從商業(yè)銀行擴(kuò)展為銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。 

2017年，中國銀監(jiān)會辦公廳下發(fā)《關(guān)于開展銀行業(yè)“監(jiān)管套利、空轉(zhuǎn)套利、關(guān)聯(lián)套利”專項治理工作的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)[2017]46號）所開展的三套利檢查、四不當(dāng)檢查，以及2018年1月12日下發(fā)的中國銀監(jiān)會《關(guān)于進(jìn)一步深化整治銀行業(yè)市場亂象的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2018〕4號），其中均要求整治理財產(chǎn)品間未實現(xiàn)單獨(dú)管理、建賬和核算，違規(guī)開展?jié)L動發(fā)行、集合運(yùn)作、分離定價的資金池理財業(yè)務(wù)。

需要明確的是，銀行資金池限制為理財業(yè)務(wù)，當(dāng)然，對于其他銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，也不得開展資金池理財業(yè)務(wù)。

（2）對于信托行的資金池相關(guān)規(guī)定 

對于信托資金池業(yè)務(wù)而言，早在2005年8月28日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳關(guān)于加強(qiáng)信托投資公司部分業(yè)務(wù)風(fēng)險提示的通知（銀監(jiān)辦發(fā)[2005]212號）[已失效]即規(guī)定，各銀監(jiān)局要高度關(guān)注到期信托計劃的清算交付情況，防止信托投資公司進(jìn)行違規(guī)操作將風(fēng)險后置；要特別注意信托投資公司用單一信托置換到期集合資金信托來掩飾風(fēng)險，要提示信托投資公司不得用單一代定類信托資金構(gòu)建資金池，混用資金構(gòu)成風(fēng)險。 

2013年，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)影子銀行監(jiān)管有關(guān)問題的通知》（國辦發(fā)〔2013〕107號）要求，信托公司不得開展非標(biāo)準(zhǔn)化理財資金池等具有影子銀行特征的業(yè)務(wù)。 

隨后，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳于2014年 4月8日下發(fā)《關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)辦發(fā)[2014]99號，以下簡稱99號文），以及2016年3月18日下發(fā)的中國銀監(jiān)會辦公廳發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)信托公司風(fēng)險監(jiān)管工作的意見》（銀監(jiān)辦發(fā)﹝2016﹞58號，以下簡稱58號文），其中均要求，信托公司不得開展非標(biāo)準(zhǔn)化理財資金池等具有影子銀行特征的業(yè)務(wù)，并要求信托公司結(jié)合自身實際，循序漸進(jìn)、積極穩(wěn)妥推進(jìn)資金池業(yè)務(wù)清理工作。

2017年4月6日，中國銀監(jiān)會辦公廳《關(guān)于開展銀行業(yè)“不當(dāng)創(chuàng)新、不當(dāng)交易、不當(dāng)激勵、不當(dāng)收費(fèi)”專項治理工作的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)[2017]53號），開展四不當(dāng)檢查，其中要求對于信托業(yè)務(wù)，需核查是否通過信托中信托（TOT）業(yè)務(wù)規(guī)避監(jiān)管，如變相開展“非標(biāo)資金池”業(yè)務(wù)。 

需要注意的是，信托資金池業(yè)務(wù)限制僅限非標(biāo)資金池。 

二、證券業(yè)資金池相關(guān)規(guī)定

2016年7月18日，《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告[2016]13號）第九條規(guī)定，證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)不得開展或參與具有“資金池”性質(zhì)的私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，資產(chǎn)管理計劃不得存在以下情形或者投資存在以下情形的其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品：

（一）不同資產(chǎn)管理計劃進(jìn)行混同運(yùn)作，資金與資產(chǎn)無法明確對應(yīng)；

（二）資產(chǎn)管理計劃在整個運(yùn)作過程中未有合理估值的約定，且未按照資產(chǎn)管理合同約定向投資者進(jìn)行充分適當(dāng)?shù)男畔⑴叮?/p>

（三）資產(chǎn)管理計劃未單獨(dú)建賬、獨(dú)立核算，未單獨(dú)編制估值表；

（四）資產(chǎn)管理計劃在開放申購、贖回或滾動發(fā)行時未按照規(guī)定進(jìn)行合理估值，脫離對應(yīng)標(biāo)的資產(chǎn)的實際收益率進(jìn)行分離定價；

（五）資產(chǎn)管理計劃未進(jìn)行實際投資或者投資于非標(biāo)資產(chǎn)，僅以后期投資者的投資資金向前期投資者兌付投資本金和收益；

（六）資產(chǎn)管理計劃所投資產(chǎn)發(fā)生不能按時收回投資本金和收益情形的，資產(chǎn)管理計劃通過開放參與、退出或滾動發(fā)行的方式由后期投資者承擔(dān)此類風(fēng)險，但管理人進(jìn)行充分信息披露及風(fēng)險揭示且機(jī)構(gòu)投資者書面同意的除外。

前述規(guī)定對一些可能存在的“資金池”業(yè)務(wù)具體情形進(jìn)行了描述。

2013年7月19日，中國證券業(yè)協(xié)會《關(guān)于規(guī)范證券公司與銀行合作開展定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》（中證協(xié)發(fā)[2013]124號），其中規(guī)定，證券公司開展銀證合作定向業(yè)務(wù)不得開展資金池業(yè)務(wù)。

根據(jù)要求，銀證合作定向業(yè)務(wù)必須一對一，不得開展資金池業(yè)務(wù)。

2015年5月26日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會、中國證券監(jiān)督管理委員會北京監(jiān)管局《關(guān)于在北京市開展打擊以私募投資基金為名從事非法集資專項整治行動的通告》，其中要求私募基金管理人不得開展資金池業(yè)務(wù)或利用資金池借新還舊。

本次整治范圍為北京市，但是中國證券投資基金業(yè)協(xié)會也是參與方，其精神應(yīng)對全國有約束作用。  

三、保險業(yè)資金池相關(guān)規(guī)定

（1）保險公司與互聯(lián)平臺合作涉資金池業(yè)務(wù)的限制

2016年1月19日中國保監(jiān)會下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)平臺保證保險業(yè)務(wù)管理的通知》（保監(jiān)產(chǎn)險〔2016〕6號），2016年4月14日中國保監(jiān)會、中央宣傳部、中央維穩(wěn)辦、國家發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、公安部、財政部、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、中國人民銀行、工商總局、國務(wù)院法制辦、國家網(wǎng)信辦、國家信訪局、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)保險風(fēng)險專項整治工作實施方案》的通知（保監(jiān)發(fā)〔2016〕31號），以及2017年4月21日中國保監(jiān)會下發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)保險業(yè)風(fēng)險防控工作的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2017〕35號），其中均要求，保險公司不得與存在設(shè)立資金池行為的互聯(lián)網(wǎng)平臺開展合作。

前述規(guī)定旨在限制保險公司交易對手的選取，尤其針對互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)，應(yīng)避免互聯(lián)網(wǎng)平臺的風(fēng)險向保險領(lǐng)域傳遞。 

（2）保險資產(chǎn)管理產(chǎn)品資金池業(yè)務(wù)限制

2016年6月13日，中國保監(jiān)會《關(guān)于加強(qiáng)組合類保險資產(chǎn)管理產(chǎn)品業(yè)務(wù)監(jiān)管的通知》（保監(jiān)資金〔2016〕104號），其中明確管理人開展產(chǎn)品業(yè)務(wù)，禁止發(fā)行具有“資金池”性質(zhì)的產(chǎn)品，主要是指投資于非公開市場投資品種，且具有滾動募集、混合運(yùn)作、期限錯配、分離定價、未單獨(dú)建賬或未獨(dú)立核算等特征的產(chǎn)品。

本規(guī)定旨在明確保險資管產(chǎn)品不得開展資金池業(yè)務(wù)。不過，其中也明確禁止設(shè)立的是投資于非公開市場的資管產(chǎn)品。 

（3）非法從事保險業(yè)務(wù)涉資金池的限制規(guī)定 

2016年12月20日，中國保監(jiān)會《關(guān)于開展以網(wǎng)絡(luò)互助計劃形式非法從事保險業(yè)務(wù)專項整治工作的通知》（保監(jiān)發(fā)改〔2016〕241號），其中要求重點整治誘導(dǎo)公眾產(chǎn)生剛性賠付預(yù)期，或存在以保險費(fèi)名義向社會公眾收取資金并非法建立資金池等行為的平臺。并不得以保險費(fèi)名義向社會公眾收取資金或非法建立資金池。

本條規(guī)定旨在規(guī)范保險行業(yè)的正常秩序，防止一些網(wǎng)絡(luò)互助平臺為大量吸引會員，涉嫌變相或?qū)嶋H經(jīng)營保險業(yè)務(wù)，以互助計劃名義收取保險費(fèi)并非法建立資金池。 

四、互聯(lián)網(wǎng)金融資金池相關(guān)規(guī)定

互聯(lián)網(wǎng)金融是新興的金融業(yè)態(tài)，正因為新興，所以經(jīng)歷了野蠻生長，未來規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融秩序，國家先后發(fā)文對其規(guī)范。

2016年4月12日國務(wù)院辦公廳下發(fā)《關(guān)于印發(fā)互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案的通知》（國辦發(fā)〔2016〕21號），以及2016年 4月13日中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會等十五部委下發(fā)的關(guān)于印發(fā)《P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險專項整治工作實施方案》的通知（銀監(jiān)發(fā)〔2016〕11號），其中均明確P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)守住法律底線和政策紅線，落實信息中介性質(zhì)，不得設(shè)立資金池。

2017年6月30日，互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室《關(guān)于對互聯(lián)網(wǎng)平臺與各類交易場所合作從事違法違規(guī)業(yè)務(wù)開展清理整頓的通知》（整治辦函〔2017〕64號），其中明確互聯(lián)網(wǎng)平臺將權(quán)益拆分面向不特定對象發(fā)行，或以“大拆小”“團(tuán)購”“分期”等各種方式變相突破200人限制，一些產(chǎn)品無固定期限、資金和資產(chǎn)無法對應(yīng)，存在資金池問題，須予整頓。

國家對于互聯(lián)網(wǎng)金融的定位既是不得設(shè)立資金池，僅為中介服務(wù)。 

注：文章為作者獨(dú)立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。

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